Х5 Retail Group не смог отбиться от доначисления на 2,5 млрд

7 апреля 2022 г. 9-й арбитражный апелляционный суд Московской области подтвердил законность доначисления АО «Торговый дом «Перекресток» 1,58 млрд руб., к тому же им придется выплатить 789,68 млн руб. пеней. Причина – внутригрупповая консолидационная сделка.

Проанализируем данное решение. Наш эксперт разберет и объяснит доводы сторон. Уверены, это будет полезно собственникам, руководителям бизнеса, а также главным бухгалтерам и финансовым директорам компаний.

Наш эксперт: Сульженко Светлана Анатольевна – директор по развитию Группы Компаний «Аудит-Вела», советник государственной гражданской службы Российской Федерации 1 класса. Стаж работы в налоговых органах – свыше 25 лет. Преподаватель кафедры «Налоги и налогообложение» Ростовского государственного экономического университета (РИНХ).

X5 Retail Group было принято решение о реструктуризации, путем передачи долей российских компаний группы в Общество для целей повышения инвестиционной привлекательности и прозрачности группы. Также планировалось создание консолидированной группы налогоплательщиков (далее — КГН) на базе Общества.

Уточним, АО «Торговый дом «Перекресток» входит в группу компаний X5. Материнской̆ компанией̆ Группы Х5 является публичная компания X5 Retail Group N.V., зарегистрированной в Нидерландах.

Общество приобрело доли российских компаний у иностранных компаний, входящих, как и само Общество, в X5 Retail Group. При этом часть долей было приобретено путем заключения договоров купли-продажи, а часть – путем увеличения уставного капитала Общества и эмиссий акций.

Компании продавцы являлись резидентами Нидерландов и Кипра. Часть обязательств по договорам купли-продажи перед X5 Retail Group были погашены денежными средствами, а по сделкам купли-продажи – с Speak Global Ltd. (Кипр). Общество рассчиталось частично путем зачета встречных требований и частично путем новирования обязательства в процентный заем.

Далее Speak уступило права требования по займу Х5 Retail Holding Limited (Кипр) (далее — «Х5 Retail Holding») и Общество выплачивала проценты по договору с Х5 Retail Holding, учитывая их в расходах на основании ст.ст. 252, 264 и 269 НК РФ. При выплате процентов Общество не удерживало налог на доходы Х5 Retail Holding на основании п. 1 ст. 11 СоИДН с Кипром.

В ходе выездной налоговой проверки Общества налоговая переквалифицировала оплату Обществом долей в российских компаниях группы в пользу Х5 Retail Group в дивиденды и доначислила налог на доходы иностранных организаций за 2013 год по ставке 15% в размере 1 335 533 850 руб., соответствующие суммы пени. Также проверяющие переквалифицировали выплаченные Обществом проценты по Договору займа в пользу Х5 Retail Holding в дивиденды и доначислили налог на доходы иностранных организаций за 2013 год по ставке 15% в размере 94 907 053 руб., соответствующие суммы пени и исключили из состава расходов проценты по займам с доначислениями налога на прибыль.

Доводы ФНС:

• Передача части активов Группы Х5 без оплаты путем вклада в уставный капитал Общества, без совершения сделок купли-продажи свидетельствует о фиктивности таких операций.
• Реструктуризация части группы компании в России не изменила инвестиционную привлекательность Х5 Retail Group, ведь на момент совершения Обществом сделок купли-продажи долей российских организаций эти компании входили в состав Группы Х5 и находились под контролем Х5 Retail Group, состав активов в целом не изменился.
• Х5 Retail Holding и Х5 Retail Group не являются лицами, имеющими фактическое право на доход.
• Оплата долей российских компаний в пользу продавцов Х5 Retail Group и выплата процентов в пользу Х5 Retail Holding является не чем иным, как «скрытое» распределение прибыли КГН в интересах компаний-получателей и должны квалифицироваться в качестве дивидендов, выплачиваемых акционерам Группы Х5.
• Взаимозависимость действий̆ Общества и X5 Retail Group.

Доводы налогоплательщика:

• План изменений структуры холдинга Группы Х5 был согласован с компетентными органами власти России (ФАС России) и Великого Герцогства Люксембурга (Департамент налогов), что доказывает отсутствие фиктивности сделок по приобретению долей Обществом.
• Приобретение Обществом долей российских компаний не тождественен факту вхождения Общества и приобретаемых компаний в Группы Х5, в том числе для целей КГН.
• Деловая цель Общества подтверждается созданием КГН, получением возможности распределять значительную прибыль, приобретаемых Обществом компаний и публикацией пресс-релиза на официальном сайте ФАС России о намерении достичь прозрачности в структуре Группы Х5 путем реструктуризации.
• Общество доказало, что все перечисленные в оплату приобретаемых долей денежные средства вернулись на расчётные счета Общества. Ввиду данного обстоятельства отсутствует умысел по выводу денежной массы за пределы РФ.
• Приобретение долей российских компаний за счет увеличения уставного капитала Общества и дополнительной эмиссии акций позволило избежать возникновения кредиторской задолженности.
• Общество не удерживало налог с дохода иностранных продавцов, поскольку такие доходы соответствовали критерию установленному в п.п. 5 п. 1 ст. 309 НК. Применение данной нормы не ставиться в зависимость от наличия или отсутствия СоИДН между Россией и юрисдикциями, в которых находятся продавцы.

Выводы суда:

• Экономической и деловой цели в сделках не было, в рамках реструктуризации передавались активы, которые и так уже принадлежали группе X5, по сделкам-купли продажи не происходило оплаты деньгами, потому что происходила новация обязательств или деньги возвращались компаниям в РФ в виде финансирования и займов.
• Цель создания КГН не может оправдывать действия налогоплательщика и связанных с ним лиц по созданию условий для перечисления части выручки КГН в пользу иностранных юридических лиц, находящихся в юрисдикции с более льготным налогообложением.
• Подтверждением правомерности переквалификации процентов в дивиденды, является информация налоговых органов Люксембург, о том, что в соответствии с соглашением с группой X5 квалифицировали проценты по займам как раз в качестве дивидендов, следовательно, материнские структуры АО «ТД «Перекресток» сами рассматривали процентные выплаты по договору займа в качестве дивидендов, таким образом, правовая квалификация инспекцией указанных выплат не противоречит подходу компании.
• Ставка в 15% применена правомерно, так как компании Х5 Retail Holding Limited (Кипр), Х5 Capital S.a.r.l. (Люксембург) и Х5 Retail Group N.V. (Нидерланды) не являлись фактическими получателями дохода. Конечной материнской компанией группы являлась компания CTF Holdings Limited, зарегистрированная на Гибралтаре, то есть в юрисдикции, с которой у России отсутствует соглашение по вопросам устранения двойного налогообложения. «Соглашения во избежании двойного налогообложения не могли быть применены в принципе в связи с направленностью действий сторон на уход от налогообложения».

Итоги

Сейчас налоговая служба России анализирует налогоплательщиков, проводит налоговый контроль с помощью критериев риска, а контрольные мероприятия могут быть назначены налоговым органом только исходя из рисков, установленных системным способом. Риск-ориентированный подход – это системная и комплексная оценка налоговых рисков налогоплательщиков с использованием автоматизированных средств и методов выявления схем уклонения от уплаты налога с учетом отраслевых особенностей. Налоговый орган проводит отбор для предпроверочного анализа в зависимости от уровня риска.

Проанализируйте сделки и деятельность вашей организации на наличие рисков, оцените, является ли ваша организация объектом налогового контроля и претендентом на налоговую проверку.

В настоящий момент, для минимизации налоговых рисков, мы рекомендуем внедрить методику налогового моделирования и постановку системы внутреннего контроля. Оставьте заявку и наш специалист расскажет подробности